在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展的今天，表演藝術(shù)家的智慧與汗水是無數(shù)影視、音樂作品得以綻放光彩的靈魂。然而，一項(xiàng)長期存在的結(jié)構(gòu)性矛盾愈發(fā)突出：當(dāng)一部作品通過電視廣播等方式被反復(fù)利用并持續(xù)產(chǎn)生價(jià)值時(shí)，作為作品核心參與傳播者的表演者，卻往往在獲得最初的一次性報(bào)酬后，便基本與作品后續(xù)產(chǎn)生的巨大收益脫鉤。在此背景下，如何讓表演者在“表演固定物被持續(xù)利用”時(shí)仍能獲得合理回報(bào)，成為鄰接權(quán)制度繞不開的問題。
制度正當(dāng)性與構(gòu)建邏輯
所謂表演者“二次獲酬權(quán)”，并非指表演者對(duì)同一表演活動(dòng)的利用反復(fù)行使許可權(quán)，而是指表演依法被錄制為視聽錄制品并進(jìn)入流通領(lǐng)域后，當(dāng)該固定表演在后續(xù)傳播環(huán)節(jié)被公開傳播、公開轉(zhuǎn)播等方式利用時(shí)，表演者依法取得報(bào)酬的權(quán)利。“二次”不僅僅是指第二次利用，而是相對(duì)于初次利用的再利用。其核心是賦予了表演者在視聽錄制品后續(xù)利用中的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，實(shí)質(zhì)上使得并非視聽錄制品權(quán)利人的表演者因視聽錄制品的再次利用而持續(xù)獲利。
我國著作權(quán)法第三十九條為表演者配置了以“許可并獲得報(bào)酬”為核心的權(quán)利結(jié)構(gòu)，涵蓋現(xiàn)場直播與公開傳送、錄音錄像、復(fù)制發(fā)行出租錄音錄像制品以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播等關(guān)鍵表演利用方式。與此同時(shí)，視聽作品的著作權(quán)通常由制作者集中享有，視聽錄制品的復(fù)制、發(fā)行、信息網(wǎng)絡(luò)傳播等利用行為，也往往以制作者或錄音錄像制作者為權(quán)利中心展開。在這種結(jié)構(gòu)下，表演者的經(jīng)濟(jì)回報(bào)高度依賴首次簽約的合同約定：能否談到后續(xù)分成、能否覆蓋跨平臺(tái)二次傳播、能否防止“一次性買斷”，在現(xiàn)實(shí)中與表演者的議價(jià)能力直接相關(guān)。對(duì)于大量非頭部、非核心崗位的普通表演者而言，這種“合同單點(diǎn)結(jié)算”很難讓他們?cè)诒硌莨潭ㄎ锉环磸?fù)利用時(shí)持續(xù)分享收益。
二次獲酬權(quán)的制度必要性，首先在于表演固定物的利用對(duì)表演機(jī)會(huì)具有替代效應(yīng)。視聽錄制品的傳播越廣、播放次數(shù)越多，現(xiàn)場演出及再次錄制的需求往往會(huì)受到擠壓，而普通表演者的收益卻未必能隨傳播收益同步增長。其次，傳播鏈條涉及主體眾多、應(yīng)用場景碎片化，要求每一次公共播放都逐一聯(lián)系表演者并付費(fèi)，既不現(xiàn)實(shí)，也不利于作品的傳播。更重要的是，我國著作權(quán)法中已有可直接借鑒的制度范式：著作權(quán)法第四十五條已為錄音制作者設(shè)置了“傳播錄音制品獲酬權(quán)”，在“非交互式遠(yuǎn)程傳播”與“現(xiàn)場公開播送”兩類利用場景中確立了付酬規(guī)則，同時(shí)又以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)來承載交互式傳播的許可邏輯。由此可見，在不額外增加禁止權(quán)、不過度抬高交易成本的前提下，通過“單純獲酬權(quán)”實(shí)現(xiàn)利益回補(bǔ)，是我國著作權(quán)法內(nèi)部已經(jīng)成熟的立法技術(shù)。
制度設(shè)計(jì)與實(shí)踐路徑
構(gòu)建我國表演者二次獲酬權(quán)，宜采用“對(duì)稱配置、邊界清晰、集中結(jié)算”的方案，在著作權(quán)法中增設(shè)一項(xiàng)具有債權(quán)性質(zhì)的法定報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。對(duì)于載有表演的視聽作品、錄音錄像制品以有線或無線方式向公眾傳播，或者通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾公開播放的，應(yīng)當(dāng)向表演者支付報(bào)酬。這里的“以有線或無線方式向公眾傳播”應(yīng)限定為非交互式傳播，以避免與表演者已經(jīng)享有的著作權(quán)法第三十九條第一款第六項(xiàng)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)重復(fù)立法。
付酬義務(wù)主體也應(yīng)當(dāng)精準(zhǔn)鎖定在“決定利用并控制收益”的環(huán)節(jié)，確保權(quán)利可執(zhí)行、成本可核算。廣播電臺(tái)、電視臺(tái)及從事相關(guān)節(jié)目傳播服務(wù)的經(jīng)營主體，應(yīng)對(duì)其廣播行為承擔(dān)付酬義務(wù)；營業(yè)性公共場所經(jīng)營者，應(yīng)對(duì)其向公眾公開播放的行為承擔(dān)付酬義務(wù)。對(duì)非營利、免費(fèi)、公益性傳播以及依法適用權(quán)利限制的情形，應(yīng)作必要排除或銜接，避免對(duì)教育、公益活動(dòng)造成不當(dāng)負(fù)擔(dān)。
制度能否落地，關(guān)鍵在結(jié)算機(jī)制。傳播利用主體數(shù)量眾多、應(yīng)用場景復(fù)雜，若仍要求利用者逐一向表演者支付報(bào)酬，二次獲酬權(quán)將難以兌現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)充分運(yùn)用著作權(quán)法第八條確立的集體管理制度，形成“統(tǒng)一征收—統(tǒng)一分配—標(biāo)準(zhǔn)協(xié)商—裁決救濟(jì)—信息公開”的管理閉環(huán)，并對(duì)二次獲酬權(quán)引入強(qiáng)制或準(zhǔn)強(qiáng)制性集體管理機(jī)制：表演者原則上通過集體管理組織收取報(bào)酬，利用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由集體管理組織與利用者代表協(xié)商確定；同時(shí)建立權(quán)利信息查詢與分配公示機(jī)制，使“收得到、分得清、查得到”。分配規(guī)則方面，應(yīng)注重向普通表演者及參與人數(shù)多但議價(jià)能力較弱的崗位合理傾斜，避免收益只在少數(shù)頭部主體之間循環(huán)。
需要強(qiáng)調(diào)的是，表演者的二次獲酬權(quán)并非法定許可，而是一項(xiàng)單純的獲酬權(quán)。它并不以某項(xiàng)專有權(quán)為前提去“限制禁止效力”，而是直接在特定傳播利用上設(shè)定付酬義務(wù)；同時(shí)它也不改變制作者對(duì)視聽作品的集中權(quán)利結(jié)構(gòu)，不干擾作品的正常發(fā)行與上線秩序。以著作權(quán)法第四十五條的獲酬權(quán)范式為參照、以著作權(quán)法第八條的集體管理為抓手，增設(shè)對(duì)稱性的表演者二次獲酬權(quán)條款，是一種小幅度、低摩擦、可執(zhí)行的制度增量，能夠在保障傳播效率的同時(shí)，為大量表演者提供穩(wěn)定、可預(yù)期的收益回流，從而為文化內(nèi)容生產(chǎn)的長期繁榮夯實(shí)基礎(chǔ)。